马宏伟等：上市公司辩论合规跨境上市双重监管模式与合规身分审查

媒介2024年4月12日，《国务院对于加强监管防护风险推动老本阛阓高质料发展的些许意见》（新“国九条”）印发。新“国九条”以强监管、防风险、促高质料发展为干线，强调稳为基调、严字当头，确保监管“长牙带刺”、棱角分明，要求推动加强老本阛阓法治建造，大幅提高坐法违纪成本，加大对质券期货坐法作歹的结伴打击力度。之后，系列配套监管文献发布与更新，明确加大行政、民事、刑事立体化追责力度。“两强两严”布景下，要剿袭“全所在、一体化、多视角”念念路，抽象粗豪上市公司证券合规风险。笔者团队拟从上市公司辩论合规、上市公司履职合规、上市公司证券办事合规和证券监管步伐认知四个单位，协助上市公司勾划证券合规舆图，推出上市公司证券合规舆图系列著作，以供参酌。本文为上市公司合规舆图系列著作，属于上市公司辩论合规篇。著作东要内容为：一、跨境上市包括哪些情形？二、如何意志跨境上市的双重监管模式？三、跨境监管合作对企业跨境上市有何影响？四、跨境上市信披违纪濒临哪些包袱风险？五、跨境上市需要海涵哪些合规身分？共计约3700字，阅读技巧约为6分钟。一、跨境上市包括哪些情形？跨境上市算作一种多元融资方式，对境内企业而言有着特有的诱骗力。在“阛阓化、法治化、国际化”的改良标的下，2023年2月《境内企业境外刊行证券和上市照料试行办法》（下称“《照料试行办法》”）及配套规定落地，为境内企业跨境上市擘划出新的监管蓝图。在此情境下，不管是处于跨境上市准备阶段的企业照旧也曾告成跨境上市的企业，皆应从头学习、意志跨境上市过程中的双重监管模式和具体的合规身分。（一）两种境外上市模式意志双重监管模式的前提是要明确境内企业跨境上市的具体情形。当今企业跨境上市的主流模式分为平直境外上市和波折境外上市，《照料试行办法》第一至三条填补了过往的监管空缺，复兴了该种现实需求，终点是将波折境外上市模式纳入协调监管框架。具体而言，境内企业平直境外刊行上市，指的是在境内登记缔造的股份有限公司境外刊行上市。证券刊行上市的主体是境内企业。境内企业波折刊行上市，是指主要辩论步履在境内的企业，以在境外注册的企业的形式，基于境内企业的股权、钞票、收益或其他肖似权柄在境外刊行上市。而实务中常用的“红筹”“红筹架构”“红筹股”等平时名称，指的是波折境外上市模式，即证券刊行上市的主体是有境内布景的境外企业。（二）波折境外上市的认定在过往的阛阓实践中，波折境外上市模式时时接纳公约戒指架构或平直持股架构兑现境内企业的戒指主义。其中，公约戒指架构下可能存在特意遁藏外商投资等辞让性法律法例的情形。为顾惜某些境内企业遁藏监管到境外刊行上市，《照料试行办法》第十五条终点循序，对于境内企业波折境外刊行上市的认定，接纳“推行重于面貌”的原则，惟有境内企业最近一个管帐年度的某项财务标的达到刊行东说念主同期经审计清除报表财务标的的50%，况兼辩论步履的主要才调在境内开展概况主要形势位于境内，概况认真辩论照料的高档照料东说念主员大皆为中国公民概况不绝居住地位于境内的，就属于境内企业境外刊行上市，进而受到新规的规制。二、如何意志跨境上市的双重监管模式？（一）双重监管模式的见解需要明确的是，本文议论的跨境上市双重监管模式与“双重上市”“二次上市”濒临的双重监管见解存在相反，前者指向境内企业跨境上市所需完成的以备案为主的境内合规审查和所需繁荣的境应酬易所上市要求，此后者侧重在两个国度或地区的交游所刊行证券时濒临的两种监管要求。实践中，双重监管模式是统领原则使然的效果：一家注册地或主买卖务地在境内的企业，虽然大地临境内监管部门对其辩论、投融资、税收等方面的监管，而不管是这家企业自身算作上市主体平直跨境上市，抑或是通过搭建VIE等架构兑现波折上市，皆需合乎境外上市规定，受到境外证券监管部门的统领。（二）双重监管模式的现实应用因此，濒临双重监管的跨境上市企业一朝波及坐法，时时需要在两个法域承担多重包袱。以哄动一时的某幸咖啡财务作秀案为例，某幸咖啡支付近两亿好意思元与好意思国证券交游委员会达成妥协；国度阛阓监督照料总局就其境内运营主体的罪恶宣传步履进行处罚。但中国证监会并未对境内运营主体平直处罚，而是对某幸咖啡境内关联的新三板挂牌公司及相关包袱东说念主员作出信息败露违纪的行政处罚。本次《照料试行办法》的出台强化了双重监管模式的境内监管部分，对跨境上市备案问题作出协调范例，细化了2019年《证券法》赐与的中国证监会处罚跨境上市步履的权力。具体而言，《照料试行办法》及配套规定从以下几方面强化了境内企业跨境上市的监管要求：第一，明确对境内企业平直和波折境外上市扩充协调备案照料，改善以往无法可依的监管真空问题；第二，以负面清单的面貌明确不得赴境外上市的企业类型；第三，针对不同类型的境外刊行步履，明确相应的备案主体、备案时点、备案材料等监办事项；第四，对未履行备案步伐、备案材料败露坐法违纪等步履，参照境内证券刊行上市的罚则循序了相应的行政包袱，为后续的法则步履提供轨制守旧。三、跨境监管合作对企业跨境上市有何影响？（一）监管战略导向值得庄重的是，2021年7月中共中央办公厅、国务院办公厅结伴印发的《对于照章从严打击证券坐法步履的意见》中，第五部分专门强调跨境监管法则司法联接，其中要求潜入跨境审计监管合作，探索加强国际证券法则联接的有用旅途和方式。此后，在跨境监管合作的问题上，不管是《照料试行办法》照旧2024年新“国九条”等战略文献均传达出较强的合作意向，建议要潜入国际证券监管合作，中国证监会或相关哄骗部门依据双多边合作机制对境外监管提供必要的协助，相关阛阓主体在相关哄骗部门开心的前提下配合境外探询。（二）监管战略影响因此，在前述合作框架下，如境外监管部门在探询取证的过程中不波及明锐性内容，从预期上来说，探询法则的便利性和信息的交互性皆将会在一定进程上兑现提高；同期，《照料试行办法》完善了跨境证券监管合作安排，循序境内企业境外刊行上市违背前述循序的，中国证监会不错通过跨境监督照料合作机制通报境外监管机构，企业的境内合规情况将会进一步影响境外上市阐发。四、跨境上市信披违纪濒临哪些包袱风险？（一）行政包袱风险2019年《证券法》循序，境外证券刊行交游步履干与境内阛阓步骤，毁伤境内投资者正当权柄的，依照该法相关循序处理并根究法律包袱。同期，前述说起《照料试行办法》循序中国证监会对跨境上市违纪备案步履亦有平直处罚的权力。此种统领模式下，某幸咖啡案中通过波折性制裁规制坐法步履的法则窘境得到改善，中国证监会有权对新法、新规实行后的跨境上市步履进行直领受制，境内企业濒临的行政包袱风险显贵提高。（二）处分风险刑事监管在跨境上市中尚无公开适用的案例，但左证《刑法》属东说念哄骗辖原则，信披违纪步履对应违纪败露、不败露进犯信息罪，该罪名在《刑法修正案（十一）》扩充后，合乎“属东说念哄骗辖权”的量刑要求。因此，跨境上市过程中刊行东说念主涉嫌违纪败露、不败露进犯信息罪，且刊行当地亦合计属于作歹步履的，境内刑事法则、司法机关对此亦有相应统领权。五、跨境上市需要海涵哪些合规身分？由于境外上市规定因上市地和交游所的不同存在较大的相反性和个体性，因此本部分将主要针对境内监管要乞降实务，要点梳理跨境上市企业需要海涵的境内合规身分。（一）备案与信息败露1. 备案要求《照料试行办法》针对初次公设备行或上市、境外上市后境外刊行证券、全清爽等情形制定了不同的备案材料圭表和备案技巧要求。但从中国证监会的问询海涵要点来看，除下述将另行议论的安全审查问题、公约戒指架构安排外，备案材料中败露的要害事项与境内上市监管问照拂题近似，主要连合于股权架构、鼓舞情况、股权激发、主要境内运营实体情况等方面，意在清亮股权架构，海涵财务气象和公司处理情况。2. 备案时点除需要在递交境外刊行上市苦求后实时完成备案外，办结备案后、刊行东说念主境外刊行上市前与境外刊行上市后发生紧要事项的，刊行东说念主皆应当实时向中国证监会陈说，更新备案材料。3. 败露圭表由于备案轨制的自然属性，中国证监会对备案陈说、法律意见书等材料仅进行面貌审查，境内企业过头要害少数群体等主体应确保信息的确凿、准确、好意思满，并承担败露乌有的行政包袱。相关备案材料乌有的罚则参考了《证券法》对罪恶记录、误导性述说和紧要遗漏的处罚循序，与后者在具体处罚措施和罚金金额区间上保持一致。（二）安全审查问题由于境外上市波及投资、数据、收罗等身分的跨境流转，各监管部门对此类安全问题赐与终点海涵。1. 行业规模的问题《照料试行办法》第八条明确循序不得境外上市的监管红线情形，如境内主要运营实体辩论范围波及《外商投资准入终点照料措施（负面清单）》循序的辞让或遣散外商投资的规模，影响国度安全的，境外刊行上市的境内企业应当左证相关哄骗部门要求，采纳实时整改、作出承诺、剥离业务钞票等措施，舍弃概况幸免跨境上市对国度安全的影响。如境内企业违背监管红线跨境上市的，将被处以一百万元至一千万元的罚金。2. 数据处境合规问题跨境上市企业需要完成数据出境合规步伐。如境内企业属于要害信息基础设施运营者概况向境外提供的数据达到法定数目的个东说念主信息或组成进犯数据的，将触发数据出境安全评估。3. 收罗安全审查问题对于收罗安全审查，如掌抓开首100万用户个东说念主信息的收罗平台运营者赴海外上市概况境内企业属于存在影响概况可能影响国度安全情形的要害信息基础设施运营者或收罗平台运营者，需由中央收罗安全和信息化委员会等哄骗部门进行收罗安全审查，并需在向境外提交初次公设备行上市苦求文献后3个职责日内向中国证监会提交《国务院相关哄骗部门出具的安全评估审查意见》以备案。（三）公约戒指架构安排从当今中国证监会招揽与通过的备案企业数目来看，尽管公约戒指架构自身并不组成跨境上市的推行浩大，但与采纳平直境外上市、股权戒指架构的企业比拟，公约戒指架构的备案经过更长，中国证监会及行业哄骗部门对于公约戒指架构企业的审查和判断更为审慎。境内企业应尽可能对是否进行了37号文登记、境外平直投资（ODI）的备案，公约戒指下相关主体之间的具体交游安排以及公约戒指架构搭建过程中的利润划转、税收等监管要点问题进行详备讲明。除外汇资金进出境问题为典型代表，《照料试行办法》第十一条明确了当今对跨境上市资金汇兑与流动的监管仍以国度跨境投融资、外汇照料和跨境东说念主民币照料等循序为准，即外汇管制的部分仍参照前述已实行的相关规定。终点声明：大成讼师事务所严格效用对客户的信息保护义务，本篇所涉客户名堂内容均取自公开信息或赢得客户开心。全文内容、不雅点仅供参考，不代表大成讼师事务所任何态度，亦不应当被视为出具任何面貌的法律意见或建议。如需转载或援用该著作的任何内容，请私信交流授权事宜，并于转载时在著作开头处注明来源。未经授权，不得转载或使用该等著作中的任何内容。本文作家